案评|直企分公司擅自变更服务网点该怎样查

　　加强监管建议
　　由于直销行业的特殊性，消费者与商家没有直接发生关系。因此，服务网点是联系直销企业与消费者的纽带。同时，充分发挥服务网点的作用，对于保障消费者的合法权益有着积极意义。作为直销企业的监管部门，市场监管部门应当在服务网点的职能、作用、服务质量等方面加强监管。
　　一是服务网点要突出网点的服务职能。直销无固定地点，直接销售产品给顾客，通过现场产品的示范等服务手段达到销售的目的。因此，服务网点应承担直销企业提供各项服务的职能。二是服务网点要承担生产、指导消费的作用。直销服务网点在经营活动中应该积极开展市场调研，广泛收集市场反馈信息，引导企业在生产产品的品种、数量、规格、质量、性能等方面，最大限度地符合市场消费的需求，通过了解有关最新产品的知识，引导和促进合理消费，发挥自身在企业生产和消费中的能动作用。三是服务网点要提高服务质量，完善售后服务保障。服务网点除了要全面展示企业文化、培训体制、产品的退换货制度、直销员考核、业绩查询等服务任务外，还要有熟悉产品特点、具备与消费者沟通能力的专业人员，更好地满足消费者、直销员了解产品价格、退换货制度等需求。
□福建省漳州市工商局检查支队 苏健龙

　　案评——
　　案值小情节简单但具有代表性
　　本案属于案值较小、情节简单的案件，但案件本身十分具有代表性，综合起来主要有四个值得研讨的特点。

　　行为的普遍性
　　在直销行业内，直销企业的服务网点和区域审批，是在行政审批方面争议最大的地方，争议热度超过直销产品限制等其他方面。究其原因，在网络通信和物流高度发达、网购等销售方式已彻底实现退换货低成本的今天，直销企业在每一个县级行政单位都设立一个专用于退换货的服务网点，无论是从成本考量还是运营实际效果来说，成本都大于收益。这导致大部分直销企业仅将其服务网点作为申请直销区域的一个手段，寻求在场地租赁期间内获得区域审批，至于审批过后有无分公司或经销商入驻则基本不再理会，任由其租约过期。这导致目前市场监管部门查处涉及服务网点变更的案件，只要去查直销企业更改服务网点而服务网点没有被分公司或经销商使用，很多一查一个准，可以发现很多违法事实。

　　法律适用的争议性
　　直销企业服务网点在过期后不再存续，事实上属于变更服务网点，这一点在执法工作上没有争议，但这种变更适用哪个法条处罚，从目前的执法实践看有些争议。本案中，办案机关依据《直销管理条例》第十一条的规定，即直销企业有关本条例第八条所列内容发生重大变更的，应当依照本条例第九条第一款规定的程序报国务院商务主管部门批准，认为当事人擅自变更服务网点后没有报相关部门批准，属于重大事项变更未审批，应适用《直销管理条例》第四十一条予以处罚。但仔细研究该法条，《直销管理条例》第八条中涉及服务网点的是“……（三）市场计划报告书，包括依照本条例第十条规定拟定的经当地县级以上人民政府认可的从事直销活动地区的服务网点方案……”即申请直销许可时的服务网点方案如擅自变更则应接受处罚，这与单纯的直销服务网点变更在文字和意义上具有不同的含义。因此，对于当事人的违法行为，可以同时适用《直销管理条例》第三十九条和《直销行业服务网点设立管理办法》第八条的规定来处罚，而《直销管理条例》第三十九条和第四十一条是同一层级的法律规范，只是第三十九条的规定和指向更为明确，在法律适用上不存在“上位法优于下位法”的问题。